Update
Uitspraken van 23-07-2017 tot 09-08-2017
Redactie: prof. mr. E.C.H.J. Lokin, mr. H.J. de Kloe, mr. E. Ayerdem, mr. R.J.H. Berghuis, mr. J.O. Bijloo, mr. S.J. van den Boogert, mr. A.D. van Dalen, mr. J. van den Dolder, mr. N. Gamliël, mr. G.P. van Hooft, mr. I.F.M. Lakwijk, mr. K.C.S. Meekes, mr. A.M.H. Nolte, mr. J.E. van Nuland, mr. W.P.IJ. Overgoor, mr. B.S. Pronk, mr. dr. S. Renssen, mr. D.R.C. Smit, mr. W.T.N. Vlasveld, mr. J.H.M. van de Wiel en mr. S. Zonneveld.
Rechtspraak
Hierbij ontvangt u de voor u geselecteerde jurisprudentie. Graag wijzen wij u in het bijzonder op de volgende twee uitspraken.
Rechtbank Amsterdam 5 juli 2017, Roeffen q.q./Ontvanger, INS 2017-0234
De rechtbank stelt prejudiciële vragen aan de Hoge Raad: is de omzetbelastingschuld die ontstaat doordat de pandhouder op de voet van artikel 3:251 BW na faillissement van de pandgever overgaat tot onderhandse verkoop en levering aan particulieren en doordat de pandhouder zich (ingevolge het arrest HR 6 mei 1983, NJ 1984/228 (Rentekas)) mede verhaalt op de in de opbrengst begrepen omzetbelasting, een boedelschuld?
Rechtbank Gelderland 27 juni 2017, Kemp q.q./Lundiform, INS 2017-0240
Bedrijfsmeubelbouwer Lundiform wenst een door Mexx voor faillissement afgegeven bankgarantie in te roepen. Curator Kemp tracht een verbod op het inroepen van de bankgarantie uit te lokken. De rechtbank oordeelt, deels op dubieuze gronden, dat de bankgarantie ingeroepen mag worden.
Vragen of opmerkingen
Mocht u vragen of opmerkingen hebben over deze nieuwsbrief of de website www.ins-updates.nl, dan kunt u mailen naar ins-updates@budh.nl.
Met vriendelijke groet,
Hoofdredactie INS Updates
Rolef de Weijs en Aart Jonkers
Hof
- Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden Bewijslastverdeling bij bestuurdersaansprakelijkheid. Curator dient schending boekhoudplicht voldoende te onderbouwen. Bij weerlegging van het vermoeden dat onbehoorlijke taakvervulling een belangrijke oorzaak is van het faillissement, dient curator vervolgens te onderbouwen dat kennelijke onbehoorlijke taakvervulling mede een belangrijke oorzaak van het faillissement is geweest. 25-07-2017
- Gerechtshof 's-Hertogenbosch De borgtocht is volgens het hof gesloten ten behoeve van de normale uitoefening van het bedrijf en niet in het zicht van faillissement. Toestemming van de echtgentoot van de DGA was dan ook niet noodzakelijk (art. 1:88 lid 5 BW). 27-06-2017
- Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden De borg stelt dat hij niet begrepen heeft dat hij persoonlijk aansprakelijk zou zijn. Hij stelt de bv-constructie juist opgetuigd te hebben om persoonlijke aansprakelijkheid te voorkomen. Het hof oordeelt dat hij onvoldoende duidelijk gesteld heeft waarom hij niet begrepen zou hebben dat hij privé aansprakelijk zou zijn. Ook is onvoldoende duidelijk geworden waarom Rabobank moest begerijpen dat de borg het niet begreep. Voorts faalt het beroep van de borg op vernietiging door zijn echtgenote, nu het een zakelijke borgtocht betreft (art. 1:88 lid 5 BW). 20-06-2017
- Gerechtshof Amsterdam Vestia verzoekt faillissement ex-bestuurder die jegens Vestia veroordeeld is ruim 30 miljoen euro te betalen. Beroep van ex-bestuurder op misbruik van recht omdat er niets te halen zou zijn, faalt. 20-06-2017
- Gerechtshof 's-Hertogenbosch Vordering tot verkrijging van een voorschot op de schadevergoeding had tegen de curator moeten worden ingesteld nu op datum van faillissement al om vonnis was gevraagd. 13-06-2017
- Gerechtshof 's-Hertogenbosch Faillissement na het vragen van het vonnis in eerste aanleg, artikel 30 lid 1 Fw van toepassing. Rechtsmiddelen kunnen geldig tegen de curator worden ingesteld en de zaak hoeft niet geschorst te worden. 13-06-2017
- Gerechtshof 's-Hertogenbosch Faillissement geïntimeerde nadat om vonnis is gevraagd, artikel 30 lid 1 Fw van toepassing. Rechtsmiddelen kunnen geldig tegen de curator worden ingesteld. 13-06-2017
- Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden De Achterhoek BV heeft om faillietverklaring van een natuurlijke persoon verzocht, terwijl ze ook hypotheekrechten heeft die ze nog niet uitgewonnen heeft. De enkele omstandigheid dat De Achterhoek als schuldeiser een recht van hypotheek heeft op een aan de schuldenaar toebehorend goed, neemt haar bevoegdheid niet weg om, indien de schuldenaar in de toestand verkeert dat hij heeft opgehouden te betalen, diens faillietverklaring te verzoeken. Dat sprake zou zijn van misbruik van recht (art. 3:13 lid 2 BW) is onvoldoende gemotiveerd. 24-05-2017
Rechtbank
- Rechtbank Gelderland Bedrijfsmeubelbouwer Lundiform wenst een door Mexx voor faillissement afgegeven bankgarantie in te roepen. Curator Kemp tracht een verbod op het inroepen van de bankgarantie uit te lokken. De rechtbank oordeelt, deels op dubieuze gronden, dat de bankgarantie ingeroepen mag worden. 26-07-2017
- Rechtbank Noord-Nederland De bestuurder, feitelijk bestuurder en commissaris van Welsec zijn aansprakelijk voor het faillissementstekort wegens onbehoorlijk bestuur (art. 2:248 BW jo. 2:259 BW). Hun wordt verweten geen reserve op te hebben genomen voor een aansprakelijkstelling door de Staat wegens vervuiling, zelfs niet na een veroordelend vonnis in eerste aanleg. Tevens wordt hun verweten meegewerkt te hebben aan grote dividenduitkeringen tot aan het statutaire minimum. Ook moedervennootschap Harlingen Holding Industries is aansprakelijk voor het hele faillissementstekort, op grond van artikel 6:162 BW. Haar wordt verweten ieder jaar tot substantiële dividenduitkering te hebben besloten terwijl dat gezien de aansprakelijkstelling door de Staat wegens milieuschade evident onverantwoord was. Accountant Deloitte heeft ook onrechtmatig gehandeld, maar is niet aansprakelijk nu causaal verband met de schade ontbreekt. 19-07-2017
- Rechtbank Amsterdam De rechtbank stelt prejudiciële vragen aan de Hoge Raad: is de omzetbelastingschuld die ontstaat doordat de pandhouder op de voet van artikel 3:251 BW na faillissement van de pandgever overgaat tot onderhandse verkoop en levering aan particulieren en doordat de pandhouder zich (ingevolge het arrest HR 6 mei 1983, NJ 1984/228 (Rentekas)) mede verhaalt op de in de opbrengst begrepen omzetbelasting een boedelschuld? 05-07-2017
- Rechtbank Gelderland Tussen een in 2014 ontslagen bestuurder van de in 2016 failliet verklaarde zorginstelling Stichting Diafaan liep ten tijde van de faillietverklaring nog een procedure over de invulling van de afvloeiingsregeling. Ter opheffing van door de ex-bestuurder gelegd conservatoir beslag heeft Diafaan voor faillissement een bankgarantie ter hoogte van € 369.000 verstrekt aan de ex-bestuurder. Curator Houtman van Diafaan vraagt de rechtbank de ex-bestuurder te verbieden de bankgarantie in te roepen zolang nog niet in de renvooi-procedure is beslist over de vordering. Die renvooiprocedure is echter nog niet gestart, nu de verificatievergadering nog niet heeft plaatsgevonden. De rechtbank wijst dat verzoek, dat overigens deels overeenkomt met de voorwaarden van de bankgarantie, toe. Dat het in het persoonlijke belang van de ex-bestuurder is om snel geld te zien, doet daar niet aan af. Dit is een groot faillissement waarin veel partijen zullen moeten wachten. 05-07-2017
- Rechtbank Den Haag Nu de Staat en de Belastingdienst geen te onderscheiden rechtspersonen zijn, is er geen sprake van een pluraliteit van schuldeisers. 27-06-2017
- Rechtbank Den Haag Borgtocht is niet aangegaan ten behoeve van normale bedrijfsuitoefening, nu de vennootschap bancair niet financierbaar was, er een hoge rente (20% over 18 maanden) werd gerekend en een aandelenpakket in het verschiet werd gesteld in ruil voor de lening. De rechtbank merkt het krediet daarom aan als 'overbruggingskrediet' (zie ook HR Nooij/ING, NJ 2016/29). Toestemming van de echtgenote van de borg was daarom vereist (art. 1:88 lid 5 BW). 21-06-2017
- Rechtbank Rotterdam Verzet tegen de uitdelingslijst. De rechtbank oordeelt dat zij slechts dient te beoordelen of de uitdelingslijst onjuistheden bevat, terwijl het beroepschrift in feite klaagt over het handelen van de curator. 06-06-2017
- Rechtbank Midden-Nederland Concerngarantie voor huur VenD-winkelpand bleef niet doorlopen nadat huurovereenkomst was opgezegd ex artikel 39 Fw per 1 mei 2016. Maxeda kan dan ook niet worden aangesproken voor de huurtermijnen die zouden vervallen na 1 mei 2016. Overigens is geen contractuele verplichting tot het vergoeden van leegstandschade overeengekomen (en ook geen garantie daarvoor). 08-02-2017